Las fusiones y escisiones son procesos societarios que implican complejas operaciones legales y financieras, con importantes repercusiones fiscales. En Colombia, la normativa tributaria en esta materia ha experimentado cambios significativos, especialmente desde la Ley 607 de 2012 y sus modificaciones posteriores, como el Decreto 2688 de 2014. Estos cambios han introducido nuevas reglas que regulan cómo las operaciones de fusión y escisión afectan la base gravable y la liquidación de impuestos de renta y ganancia ocasional.
Este artículo técnico detalla en profundidad el marco normativo vigente, el impacto directo que tienen estas operaciones sobre el Impuesto sobre la Renta y Complementarios (ISR) y analiza con rigor los aspectos controversiales sobre la potestad reglamentaria del Ministerio de Hacienda para modificar condiciones tributarias mediante decreto.
A lo largo del texto, desglosaremos los conceptos clave, presentaremos ejemplos prácticos y recomendaremos buenas prácticas para una gestión eficiente y cumplimiento tributario en fusiones y escisiones.
Una fusión es la unión de dos o más sociedades para constituir una sola, ya sea absorbiendo una o creando una nueva. Dentro del ordenamiento colombiano, se definen principalmente dos tipos:
En ambas modalidades, la operación debe cumplir requisitos legales y tributarios para considerarse válida y poder aplicar beneficios fiscales asociados.
La escisión consiste en la división de una sociedad en dos o más entidades independientes. Las modalidades principales son:
Desde la óptica tributaria, la escisión puede generar consecuencias impositivas vinculadas a la enajenación o transferencia de activos y acciones, dependiendo del valor asignado y el cumplimiento de requisitos legales.
La Ley 607 de 2012 reformó varios aspectos tributarios relacionados con fusiones y escisiones, estableciendo reglas más claras para la neutralidad fiscal de estas operaciones. Uno de sus objetivos fue evitar la generación inmediata de impuestos por la transferencia de activos y acciones durante estos procesos, limitando el reconocimiento de renta o ganancia ocasional solo a casos específicos.
Sin embargo, esta ley también planteó ciertas dificultades operativas y dejó algunas lagunas, especialmente en su relación con sociedades que cotizan en bolsa y aquellas que no.
El Decreto 2688 de 2014, expedido por el Ministerio de Hacienda, pretendió aclarar y reglamentar con detalle los efectos tributarios en fusiones y escisiones, particularmente en operaciones que involucran sociedades con acciones listadas en bolsa de valores colombiana.
Artículo 1º del Decreto 2688 de 2014 dispone las condiciones para la aplicación de las exenciones que establecen los literales del numeral 5 de los artículos 319-4 y 319-6 del Estatuto Tributario. En esencia, determina que:
Este reglamento crea una excepción a la norma general que obliga esperar dos años para la venta exenta de impuestos, aplicable únicamente a sociedades que cotizan en bolsa.
Un tema controvertido es que, mediante este decreto, el Ministerio de Hacienda ha introducido exenciones y exclusiones tributarias que impactan directamente la base gravable y obligaciones de ciertos contribuyentes. Esto se ha interpretado como un posible exceso de la potestad reglamentaria, ya que atribuye al reglamento facultades normativas que deberían corresponder únicamente a la ley.
En otras palabras, se estaría creando una exención fiscal por decreto, cuando dicho beneficio debería ser aprobado por el Congreso de la República mediante ley formal, por tratarse de una figura que limita la capacidad recaudatoria del Estado.
El reglamento establece claramente que la neutralidad y la exención de impuestos solo aplican si:
Para accionistas de sociedades no listadas, la norma general continúa aplicando, lo que implica obligación de pagar impuestos si venden antes de cumplido el segundo año fiscal.
Suponga que la sociedad A, listada en la Bolsa de Valores de Colombia, absorbe a la sociedad B, no listada. La sociedad resultante se mantiene listada.
Los accionistas de A que reciban acciones de la sociedad resultante y decidan venderlas en el primer o segundo año después de la fusión, no pagarán impuesto sobre la renta ni ganancia ocasional por esta enajenación.
Sin embargo, si los accionistas de la sociedad B venden sus acciones antes de los dos años, sí estarán sujetos al pago correspondiente, ya que su participación originalmente provenía de una sociedad no listada.
En una escisión en la que una sociedad no listada se divide y una de las nuevas sociedades se lista en bolsa:
Esto muestra la relevancia de identificar y clasificar correctamente a las sociedades involucradas y su condición de cotización en bolsa para determinar efectos tributarios.
Estos artículos regulan las condiciones bajo las cuales las operaciones de fusión y escisión pueden considerarse neutras para efectos tributarios, es decir, no generar renta ni ganancia ocasional inmediata.
Es fundamental que los contribuyentes entiendan y analicen estos literales para asegurar el cumplimiento correcto y aprovechar las exenciones donde aplique.
El Decreto 2688 de 2014 también regula el tratamiento de fracciones de acciones que pueden surgir cuando el sistema de intercambio no permite una división exacta del patrimonio. El artículo 2 establece:
En estos casos, se considera que los socios enajenaron esas fracciones, generando una operación gravada, pero no implica que la fusión o escisión sea gravada per se.
Según el Estatuto Tributario y reglamentos, la generación de renta o ganancia ocasional dependerá principalmente del tipo de sociedades involucradas y la permanencia de la participación accionaria.
En general:
Esto genera un tratamiento diferenciado y complejidad para inversionistas y asesores tributarios.
Las ventas de acciones resultantes de fusiones o escisiones están sujetas a análisis bajo dos regímenes:
La normativa especial introducida por el Decreto 2688 especifica excepciones para determinados casos, mejorando la certeza jurídica para accionistas de sociedades listadas.
Para obtener la neutralidad fiscal, las operaciones deben cumplir con:
El incumplimiento de cualquiera de estos requisitos puede llevar a la pérdida de la neutralidad, desencadenando obligaciones tributarias inmediatas.
Los expertos y sectores jurídicos han señalado que la creación de exenciones mediante decreto reglamentario vulnera el principio de legalidad tributaria. Este principio establece que solo la ley puede crear, modificar o eliminar tributos o exenciones.
De esta manera, el decreto genera inseguridad jurídica al modificar reglas fiscales sin la participación del legislador, y genera un trato diferencial entre accionistas de sociedades listadas y no listadas.
| Aspecto | Sociedad Listada en Bolsa | Sociedad No Listada |
|---|---|---|
| Aplicación del Decreto 2688 de 2014 | Exención especial para venta de acciones antes de 2 años | No aplica, venta gravada si es antes de 2 años |
| Plazo para venta sin generar impuesto | Antes o después de 2 años, sin impuesto para accionistas originales | Mínimo 2 años para evitar impuestos sobre renta o ganancia ocasional |
| Efecto sobre fracciones de acciones | Pagos pueden no gravar la operación si son menores a umbrales | Mismos criterios, pero obligación tributaria puede ser mayor |
| Potencial controversia normativa | Alta, dada la creación de exención por decreto | Menor, se aplica la regulación general de ley |
La fusión adquisitiva se refiere a que una sociedad absorbe a otra, desapareciendo esta última. En materia tributaria, puede considerarse una reorganización neutra fiscalmente, siempre que se respeten plazos y requisitos legales. Cuando la sociedad absorbente está listada en bolsa, se aplican beneficios especiales, como la no generación de renta por la venta temprana de acciones para ciertos accionistas.
Duda común: ¿Qué ocurre si la sociedad absorbida tiene un valor significativo en activos? Es esencial que la valoración se realice a valor de mercado para evitar costosas contingencias fiscales.
La escisión implica la división de una sociedad en partes independientes, transfiriendo activos y pasivos a las nuevas entidades. Fiscalmente, si la escisión no se realiza a valor de mercado, pueden generarse rentas gravables relacionadas con la enajenación de activos.
Consejo práctico: Asegurar una adecuada valoración y registro contable para mitigar riesgos fiscales es clave en este proceso.
Son aquellas sociedades cuyas acciones se encuentran registradas y transan en una bolsa de valores autorizada, como la Bolsa de Valores de Colombia. Estas sociedades tienen regulaciones especiales, especialmente en materia tributaria, como las exenciones establecidas en el Decreto 2688 de 2014 en fusiones y escisiones.
Para accionistas y asesores, identificar si una sociedad está listada es primordial para determinar las consecuencias tributarias.
Las ganancias ocasionales son patrimoniales y se generan producto de eventos extraordinarios, distintos a la renta ordinaria. En ventas de acciones, estas pueden presentarse cuando se superan ciertos umbrales o periodos mínimos. La normativa contempla beneficios o impuestos especiales según el contexto.
Este impuesto grava las rentas ordinarias y ocasionales obtenidas por personas naturales y jurídicas. En fusiones y escisiones, la correcta identificación de ingresos gravados o exentos es fundamental para evitar sanciones y optimizar el pago tributario.
Si la escisión no se realiza a valor de mercado, podría haber implicaciones fiscales relacionadas con el ISR, ya que podría considerarse una enajenación de activos. Además, las ganancias derivadas de la transferencia de activos podrían estar sujetas al pago del ISR. Para evitar esto, es crucial que se realice una valoración adecuada y que el proceso cumpla con los requisitos legales que permitan considerarlo una reorganización societaria neutra fiscalmente.
Los efectos tributarios se refieren a la capacidad que tiene la autoridad tributaria para obtener ingresos fiscales a partir de ciertos hechos económicos o jurídicos. Según Olarte (2020), es la capacidad hipotética para recaudar ingresos dentro de la base tributaria existente. Barrionuevo (2018) señala que es la medida en que un organismo genera ingresos fiscales conforme a su capacidad fiscal. En fusiones y escisiones, los efectos tributarios determinan si la operación genera un impuesto inmediato o si se considera neutral bajo la ley.
Una fusión ocurre cuando dos empresas se combinan para formar una sola entidad. Dependiendo de la estructura, puede generar impuestos o ser exenta. En una fusión exenta, los accionistas de la empresa absorbida o fusionada intercambian sus acciones por acciones de la nueva sociedad, difiriendo el reconocimiento de la ganancia.
Si se cumplen los requisitos legales, la operación no genera impuesto inmediato sobre la ganancia obtenida en la transferencia de acciones o activos. Sin embargo, incumplimientos o ventas prematuras pueden desencadenar obligaciones tributarias.
Si las acciones provienen de sociedades listadas, y la venta ocurre dentro del plazo de dos años después de la fusión o escisión, el Decreto 2688 de 2014 establece que no se generará renta ni ganancia ocasional.
Esto representa una ventaja fiscal importante para los accionistas originales de sociedades en bolsa.
Cuando en el intercambio de acciones surgen fracciones que son pagadas en dinero o especie, si estos pagos superan ciertos porcentajes establecidos (10% para fusiones adquisitivas y 1% para fusiones reorganizativas), se considera que ha habido enajenación, generando renta gravable para los accionistas.
Sí, porque según el principio de legalidad, solo la ley puede crear o eliminar tributos o exenciones fiscales. El decreto, al establecer una exención, podría ser cuestionado en tribunales por exceder su competencia.
Deben mantener su inversión en la sociedad resultante durante al menos dos años posteriores a la operación, salvo que se trate de sociedades listadas, donde las reglas varían. Además, deben conservar la documentación que respalde su condición de accionistas originales.
En términos tributarios, ambas pueden beneficiarse de neutralidad si cumplen requisitos. Sin embargo, la fusión reorganizativa suele implicar la creación de una nueva sociedad, lo que puede complicar el cumplimiento y documentación, mientras que la adquisitiva implica una absorción y extinción clara.
La condición de que una sociedad esté listada en bolsa puede permitir una planificación que aproveche las exenciones establecidas, facilitando la venta temprana de acciones sin impuestos. Por tanto, conocer y comprender esta condición es crucial para el manejo fiscal estratégico.
Para profundizar en los aspectos prácticos y legales sobre los efectos tributarios en fusiones y escisiones, te invitamos a ver este video explicativo que aborda los detalles del Decreto 2688 de 2014 y sus implicaciones.
Los procesos de fusiones y escisiones tienen efectos tributarios complejos, cuya correcta interpretación es vital para garantizar el cumplimiento legal y la optimización fiscal. El Decreto 2688 de 2014 introduce modificaciones importantes, especialmente para sociedades listadas en bolsa, estableciendo beneficios fiscales que deben manejarse con cautela por posibles cuestionamientos legales.
Es indispensable que las empresas y accionistas involucrados en estas operaciones cuenten con asesoría jurídica y tributaria especializada. Además, deberán mantenerse atentos a posibles actualizaciones normativas y resoluciones que clarifiquen o modifiquen el panorama tributario.
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